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涉案企业刑事合规中的尽职调查
作者:刘成龙 时间:2022-11-08 来源: 浏览量:72

  一、涉案企业尽职调查的概念

  尽职调查是比较宽泛的概念,本文讨论的是狭义的概念,涉案企业尽职调查是指对于涉案企业及其员工在企业的经营、管理中的行为是否符合法律法规、行业准则及企业的内部章程、制度要求进行专门性的调查,为了识别并评估涉案企业及其员工是否存在不合规行为以及所可能引发的刑事处罚、经济损失或者声誉降低以及其他负面影响的风险。

  二、涉案企业尽职调查的分类

  根据企业的经营模式和管理模式不同,企业合规尽职调查大致分为全面刑事合规尽职调查和专项刑事合规尽职调查。

  1、全面的刑事合规尽职调查

  全面的刑事合规尽职调查将协助企业发现其存在的刑事合规风险问题,其重点在于全面。尽职调查的成果,将成为企业开展合规治理工作的重要基础和前提。一般而言会对涉案企业进行地毯式的全面搜集信息,从涉案企业的工商登记基本信息、固定资产、财税到公司章程、劳动关系、涉案企业目前涉诉状况等方面进行全面的摸底,进而在目标企业的全面性信息中发现并提示相关风险。全面的刑事合规尽职调查一般可从企业的合规管理制度、经营模式、业务管理、企业管理人员的职责履行情况角度入手,并视企业的具体情况进行开展。对于涉案企业来说,一般在涉案时已经知道企业罪名,大致上可以锁定问题所在,但是对于具体的根本原因仍然需要全面调查。

  2、专项的刑事合规尽职调查

  涉案企业一般知道涉案罪名可以大致锁定企业问题,比如因为税务问题、环保问题、垄断问题、采购问题、数据问题、招投标问题等。案涉罪名社会危险性大小,可能导致何种刑事责任;如会导致刑事责任,是企业还是个人需要承担刑事责任。此外,由于刑事责任在企业与个人之间存在着关联性,目前我国刑事实体法对于企业犯罪实行双罚制,如果个人需承担刑事责任,还需要考量企业是否有被波及的可能。

  三、涉案企业尽职调查的流程和方法

  1、如何开展尽职调查,使整个程序有序开展,流程显得尤为重要。开展涉案企业尽职调查大致分为以下几个步骤:制定尽调计划、初步调查、形成问题清单、进行内外部调查、法律政策检索、咨询行业内专家、梳理风险点清单、形成书面尽职调查报告。

  2、具体方法大致分为企业的内部查和外部查。企业内部查包括线上查、线下查。线上查是指可以利用现有大数据进行调查,比如通过公开信息可以查询到企业工商信息、信用、税务、资产、企业资质、资本市场信息、涉诉信息、行政处罚信息、行业信息、舆情信息等,全面的网络检索有助于在调查中全面掌握调查目标的情况,并与其他渠道获得的信息进行互相印证。线下查主要是文件的审查、对企业内部人员的调查,比如对于企业的章程、制度、合同档案、财务凭证等进行审查,对企业的股东会、股东大会、董事会、监事会、经理、员工分别进行走访询问。

  外部查也叫所谓“第三方”,通常是指对与企业有商业合作的企业或者个人,包括上游供应商、供货商、下游的销售商、分销商或者代理商,以及其特殊服务提供商进行调查,比如律师事务所、会计事务所、咨询公司等对涉案企业上下游供应商进行调查。第三方通过对涉案企业上下游企业是否存在销售舞弊、商业回扣、产品质量问题,是否存在串通损害企业进行调查,或者向相关的监管机构申请调查,比如企业的行政许可、备案、报税记录、年报表等。第三方尽职调查企业的外部交易、备案、许可等相关企业行为,该调查明显更具有独立性、调查结果更有说服力,权威性也大大提高。问题是作为企业委托的第三方是否会因为企业属于第三方的“老板”而影响尽职调查的客观性,该问题如何避免?是否可以由援助机构或者是涉案企业监管的检察机关来委托,费用由该委托机关支付进而规避该问题,因篇幅的限制本文不再展开讨论。

  四、涉案企业尽职调查的要求

  涉案企业尽职调查应当保密,一般来说涉案企业在刚涉案时处于侦查阶段,刑事侦查阶段通常属于涉密阶段,对该期间的调查需要保密。

  尽职调查应当全面,因为涉案企业被定罪时对证据的要求是“证据确实充分,该确实充分包含:(一)定罪量刑的事实都有证据证明;(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;(三)综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑。为了避免企业被起诉,尽调人员应当全面地调取定罪、量刑的证据,随后和检察机关掌握的证据互相验证,争取梳理出涉案企业的问题点儿,以便涉案企业整改,进而达到涉案企业不被起诉的效果。

  另外调查应当客观、合法、独立,尽调人员应当如实地开展调查,对证据搜集应当保持证据的客观性,不能随便地篡改、隐匿等,调查流程应当符合法律规定,形成的结论应当真实、合法、客观,这个作为尽职调查的基本要求,因篇幅限制本文不再展开讨论。

  五、涉案企业尽职调查报告

  风险清单全部识别完毕后,应当全面撰写调查报告,报告应当包括:调查的事实情况及依据、法律法规及政策现状、围绕涉案企业的历史状况与治理现状进行全面分析。该阶段的工作需要就尽职调查报告的内容与客户进行频繁的沟通,通过不断修正内容形成尽职调查报告。

  结语:涉案企业合规调查主要针对被调查对象是否存在违反刑法的行为和可能性而进行的,如果能避免涉案企业被起诉,作为发现问题的起点,涉案企业尽职调查显得无比重要。作为被委托的尽调人员应当恪守合法、独立、客观、真实、系统、标准原则,把握尽职调查流程,注重尽职调查方式方法,把全面尽职调查和专项尽职调查相结合,突出重点,最终形成一份让涉案企业满意、让监管单位放心并被采纳的尽职调查报告。

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