***黄河河务局：

　　本律师受贵局委托现特对贵局咨询函所咨询的内容出具以下法律意见：

　　一、本法律意见书的出具根据及依据：

　　根据：

　　***黄河河务局《委托书》及所附《咨询函》、《承诺书》(内容略)

　　依据：

　　1、《中国森林法》(法律)

　　2、《森林实施条例》(行政法规)

　　3、《育林金征收使用管理办法》(国家林业局，财综{2009}32号，部门规章或规范性文件)

　　4、《防洪法》(法律)

　　5、《河道管理条例》(行政法规)

　　6、《河南省黄河工程管理条例》(地方性法规)

　　7、《河南省黄河河道管理办法》(地方规章)

　　8、《律师法》(法律)

　　9、相关法理

　　二、出具说明

　　本法律意见是基于委托仅对委托人咨询的问题，依法做

　　出论证结论，贵局应对咨询所放映事项的真实性负责。该意见结论仅代表本律师对所咨询问题在法律学术上的认识，可能出现疏漏或不妥，仅供参考。贵局的行政管理仍应以法律规定为依据。

　　三、具体法律意见：

　　依照我国森林法第8条的规定，为保护森林资源，采取征收育林费，专门用于造林育林，并建立林业基金制度。该法及实施条例未对育林金的征收范围、标准及育林金的减免做出具体规定。财政部、国家林业局以联合行文下发通知的方式发布《育林基金征收使用管理办法》，据该办法第7条对育林金免征对象仅设定为农村居民采伐自留地和房前屋后个人所有的零星林木。

　　我国防洪法第25条为防洪保护，规定了护堤护岸林木

　　的营造管理、采伐与更新等原则性规定。国务院《河道管理条例》第30条，河南省《黄河工程管理条例》第32条，河南省《黄河河道管理办法》第28条，均规定黄河河道主管机关对护堤护岸林木进行抚育和更新性质的采伐及用于防汛抢险的采伐，免交育林基金。

　　本律师认为，我国森林法及实施条例没有对育林金的征

　　收做出明确具体的规定，而河道管理条例这部行政法规，关于河道管理机构为更新护堤护岸林，免征育林金的规定，是对森林法及防洪法的补充性特别规定。同时，地方性法规性质的河南省黄河工程管理条例及归类于政府规章的河南省黄河河道管理办法，为贯彻行政法规的实施，也均做出了统一性规定。既使财政部、国家林业局的《办法》没设定河道管理机构的育林金免征。该办法作为规章或规范性文件与《河道管理条例》这部行政法规相比，是上位法与下位法的关系，其关于育林金征、免问题，又是一般与特别关系。依照法律冲突规范，上位法优于下位法，特别法优于一般法。同时，依照行政诉讼法关于以法律、行政法规、地方性法规为依据，参照规章，合法性审查审判原则，黄河河道主管机关对护堤护岸林木进行抚育和更新性质的采伐，是否免交育林金的问题，应依照《河道管理条例》及河南省《黄河工程管理条例》的规定行政。

　　综上，***黄河河务局作为黄河管理机构，如是为抚育、

　　更新而采伐本局组织营造管理的护堤护岸林，依照相关法律规定，免交育林金。

　　建议：贵局在向林业行政部门申请办理采伐许可时，应

　　明确林木的权属，采伐目的、更新计划等及免交育林金的理由和法律依据，加强沟通与协调。在全面推进依法治国，严格依法行政的新形势之下，林业行政部门定会充分尊重行政相对人的申请，认真听取陈述申辩而合法行政。

　　以上当否，请审定。

　　法律顾问：河南鑫苑律师事务所

　　王福立

　　2015年2月9日

　　附：

　　关键法条摘录：

　　《中华人民共和国河道管理条例》第30条：护堤护岸林木，由河道管理单位组织营造和管理，其他任何单位和个人不得侵占、砍伐或者破坏。

　　河道管理单位对护堤护岸林木进行抚育和更新性质的采伐及用于防汛抢险的采伐，根据国家有关规定免交育林基金。

　　《河南省黄河工程管理条例》第32条：黄河工程管理范围内林木的修枝、间伐、更新由黄河河务部门统一安排，按计划进行。

　　林木的年度更新采伐计划，由省黄河河务部门报省林业行政主管部门审查批准，依照有关规定办理林木采伐许可证。因防汛抢险和度汛工程建设需要采伐林木的，可以先行采伐，但应当依法补办手续并组织补栽。

　　前两款规定的林木采伐，依照国家有关规定免交育林基金。

　　禁止乱砍滥伐黄河工程管理范围内的树木。

　　地方政府规章：

　　《河南省黄河河道管理办法》第28条：护堤、护岸、护坝林木，

　　由黄河河道主管机关组织营造和管理，其他任何单位和个人不得侵占、砍伐或者破坏。

　　黄河河道主管机关对护堤护岸林木进行抚育和更新性质的采伐及用于防汛抢险的采伐，免交育林基金。