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郑州朱军律师团队:私募基金组织形式利弊分析(三):信托型(契约型)

发布时间:2018-4-12 浏览次数:1151次

郑州朱军律师团队:私募基金组织形式利弊分析(二):信托型(契约型)

 

导读:在私募基金的法律关系中,主要涉及三方利益主体,分别是股权基金投资者、股权基金管理者以及被投资企业。目前,我国的私募基金组织形式主要分为六种:公司型、有限合伙型、信托型(契约型)、混合型、虚拟型。这几种模式并无高低之分,各有利弊。朱军律师团队将对这几种组织形式各自的运作模式和具体特点做一详细介绍。本文主要叙述公司型私募基金模式。

 

信托制(又称契约型)私募股权基金

信托制(契约型)私募股权基金,是指根据信托契约,通过发行受益凭证而建立的私募基金。这种形式的私募股权基金特点比较明显,其自身仅仅被视为一个信托财产,没有独立的“人格”,此时基金本身的“人格”被信托中的受托人即基金管理人和托管人吸收,

基金财产的基本权利义务都是建立在基金管理人和托管人关系的基础之上进行和完成的。

1)信托制(契约型)私募股权基金的运作模式

信托制(契约型)私募股权基金由基金管理人、投资人和保管人各方联合签署信托投资契约。其中,基金管理人负责发起信托计划,从投资人处募集资金,并对其进行受托管理,该角色主要以募集资本的快速升值为终极目标,从事投资决策、资本管理和最终退出变现等活动。基金保管人主要起到保管基金财产和监督管理人投资决策的行为,按照信托契约的规定从事清算、核算等活动,该角色一般是银行来担任的。投资者则通过购买基金的方式将其名下所有的财产委托给基金管理人,他们一般在重大事项的决策上没有话语权,但可以通过信托契约对基金管理人和保管人进行监督,并享受投资回报。

2)信托制(契约型)私募股权基金的特征

第一,信托财产的独立性。随着信托关系的产生,信托财产便拥有了区别于投资人和受托人财产的独立地位,以确保信托财产的独立性和安全性,保护投资者的利益。例如,受托人如果破产,信托财产是不能作为破产财产参与清算和抵偿债务的。而且同一个委托人的不同财产和不同委托人的财产之间都相互独立。

第二,内部治理结构的特殊性。信托制(契约型)私募股权投资基金实际上是一种信托业务,因此它没有独立的法人“人格”,也没有法人完善的治理结构。但信托契约中约定了各方当事人的权利义务,并且设立受益人大会和投资决策委员会,保障投资人参与的权利和决定重大事项的权利。

第三,没有双重纳税的负担。信托作为一种法律关系往往被看作是财产流通的渠道,没有独立的“人格”,不被当做纳税的主体,所得税的缴纳由其受益人来承担。信托制(契约型)私募股权投资基金也是一样的原理,因此,避免了公司制组织形式下所面临的双重纳税问题,极大地降低了投资人的纳税压力。

第三,多重监管措施,具有比较严格的受信制度

虽然信托制(契约型)私募股权投资基金本身不具有法人资格,但是却有多重监管措施,严格的受信制度来保障投资者资金的安全。首先,在信托模式中,委托人,受托人以及托管人三者相分离,信托财产要由经营状况良好的专门商业银行作为第三方进行监管。其次,还可以设置信托管理人对私募股权投资基金的管理运作进行监督和制约,这样可以进一步提高资金的安全性,有效防范受托人的道德风险。最后,信托制私募股权投资基金还会受到中国证监会、银监会以及行业协会的多重监管,信托公司的投资活动必须严格遵循法律规定进行。由此可见,信托制(契约型)所具备的健全组织机构和内控制度及严格的受信制度在很大程度上保障了受益人的利益。

信托制(契约型)私募基金的缺陷:

 

一般存续期较短

虽然墓金稳定性相对差些,但基金管理人为了生存,就必须不断地筹集新的资金,而是否能够成功地组建新的私募基金则取决于墓金管理人的声誉和经验,基金管理人的声誉和经验往往以其成功的业绩来体现当经历本身也被视作一种资产时,墓金管理人就会花更多的时间和精力去维护他们的声誉墓于这种压力,基金管理人会极力维护他个人的声誉,加强自身的自律行为,客观上起到了降低代理成本的效果”

 

信托制(契约型)私募基金激励机制与约束机制设计不足。

信托制(契约型)私募基金当事人的利益并不完全一致作为投资人,基金持有人的利益在于承担相应的投资风险后,实现投资收益的最大化基金管理人在基金市场上发挥自己专业化、规模化的理财优势,力争基金资产的增值,以提供这样的智力服务为前提,墓金管理人提取相应的管理费用,他的利益在于获得管理费的最大化基金托管人代理基金持有人履行保管基金资产,并且负责处理投资运作的具体清算交割业务,托管人的引入关键在于隔断风险,防止管理人侵害持有人的利益。作为提供这样服务的前提,托管人要收取托管费,其利益在于托管费的最大化。信托制(契约型)私募墓金的管理人除自身持有的基金份额外,只能收取信托合同中约定的固定比率的管理费,没有资格分配基金收益'`,也不承担基金亏损的风险,“赏罚不明”的激励机制与约束机制,自然不易激发基金管理人管理基金的积极性和运作基金的审慎性。

信托制(契约型)私募基金降低信息不对称的机制较为薄弱。

私募基金的运作非常复杂,需要大量专业知识才能了解,即使投资人相对成熟,投资人与基金管理人之间仍处于相对的信息不对称状态。信托制(契约型)私募基金中投资人较少能参与基金运作管理,虽然基金运作中投资人可以向基金管理人反馈要求,但对基金管理人约束力不强,往往流于形式,容易产生基金管理人道德风险的问题。所谓道德风险是指在基金当事人在签订基金信托合同后,投资人与基金管理人处于信息不对称状态,如果基金管理人行为未能得到有效的监督,基金管理人就有机会为实现自身利益最大化而实施损害投资人利益的行为。

郑州私募基金法律服务团队由 郑州市优秀律师、河南鑫苑律师事务所合伙人副主任朱军律师组建。朱军团队为河南省内私募基金的设立、重大事项变更、内控制度建设提供专项法律服务:为私募基金管理人出具《法律意见书》,为私募基金合规运作提供专项法律服务。

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