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正当防卫制度的理解与适用
作者:吕长宝 时间:2022-02-20 来源: 浏览量:546

  正当防卫源起于人类的防卫本能,随着社会发展,防卫权由本能发展为法律认可的权利,防卫行为由私力报复演变为社会认可的法律行为。在我国,关于正当防卫的最早记载见于《尚书·舜典》,其中的“眚灾肆赦”一语包含了过失、正当防卫、紧急避险三种观念。现行刑法第二十条规定“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。”这是我国公民正确行使正当防卫权的唯一合法依据。

  近年来,“于欢案”“昆山龙哥案”等涉正当防卫案件引发社会广泛关注,讨论激烈。一方面反映出人民群众对法治、公平、正义、安全等有了新的认识和更高期待,另一方面暴露出对正当防卫制度的适用,在理念、规则、操作等方面都有诸多问题值得进一步探讨和规范。通常认为,成立正当防卫,应当同时符合起因、时间、主观、对象、限度等五个条件。

  一、正当防卫的前提是存在不法侵害,不法侵害既包括侵犯生命、健康权利的行为,也包括侵犯人身自由、公私财产等权利的行为;既包括犯罪行为,也包括违法行为;不法侵害既包括针对本人的不法侵害,也包括危害国家、公共利益或者针对他人的不法侵害。如对于正在进行的拉拽方向盘、殴打司机等妨害安全驾驶、危害公共安全的违法犯罪行为,可以实行防卫。此外,正当防卫是紧急情况下保护合法权益的非常措施,司法实践中在处理相关案件时对不法侵害应当同时具备“紧迫性”,但对“紧迫性”不作过于狭隘的理解和判断。

  二、正当防卫的时间条件是指不法侵害已经开始,尚未结束,必须是针对正在进行的不法侵害。一般认为,可以将不法侵害的着手认定为开始时间,不法侵害是否开始,主要应当看不法侵害是否造成了现实、紧迫危险。

  三、关于对象条件,根据刑法规定,正当防卫必须针对不法侵害人进行,而不能针对不法侵害人以外的第三人进行,对于多人共同实施不法侵害的,既可以针对直接实施不法侵害的人进行防卫,也可以针对在现场共同实施不法侵害的人进行防卫。当然,不法侵害人也包括现场的组织者、教唆者和帮助者。同时,还要注意未成年防卫人面对未成年不法侵害人时,防卫人本身的自我保护能力弱,辨认控制能力不足,不能一味要求其退避;另在某些情况下,不法侵害人是否属于精神病人或者未成年人不易判断等实际情况,对于确实未认识到不法侵害人是精神病人或者未成年人的,不适用上述规则。

  四、根据刑法规定,正当防卫必须具有正当的防卫意图,正当防卫的意图必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。对于故意以语言、行为等挑动对方侵害自己再予以反击的防卫挑拨,不应认定为防卫行为。

  五、除上述四个条件外,正当防卫还存在限度条件,即不能“明显超过必要限度,造成重大损害”,否则构成防卫过当。对防卫限度的具体判断是实践中的一个难点,防卫是否“明显超过必要限度”,应当综合不法侵害的性质、手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节,考虑双方力量对比,立足防卫人防卫时所处情境,结合社会公众的一般认知作出判断。在判断不法侵害的危害程度时,不仅要考虑已经造成的损害,还要考虑造成进一步损害的紧迫危险性和现实可能性。一方面,对显著轻微的不法侵害不应采取的严重失衡的制止行为。另一方面,也不能只强调采取“必需”的防卫措施,给防卫人附加了过多的“退避义务”,缩小正当防卫的成立空间。

  “天下之情无穷,刑书所载有限,不可以有限之法而尽无穷之情。”社会生活本就纷繁复杂,涉及正当防卫案件的千差万别,具体案件可能由于一个细节因素就会导致巨大认识分歧,把握起来难度很大,为有效回应当事人和社会关切,促进社会和谐稳定,2020年9月,最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发布《关于依法适用正当防卫制度的指导意见》及七个典型案例(法发〔2020〕31号),点面结合的地阐明和诠释正当防止卫制度的适用问题。这对于指导各级公检法机关准确理解正当防卫的法律规定,正确处理涉正当防卫案件,依法维护公民的正当防卫权利,鼓励见义勇为,弘扬社会正气,把社会主义核心价值观融入刑事司法工作,具有重要意义。

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